上海會計2001.11
日本的會計監察人制度
孫學亮
股份有限公司特別是上市公司，確立一套嚴格的監管體系，對規范公司經營行為有極其重要的意義。特別是公司的財務會計報告及有關的附屬明細表，是公司股東、債權人及證券投資者判斷其投資行為或交易行為的安全系數或風險系數的重要依據，因而其真實性、客觀性就顯得至關重要。日本在大股份有限公司中設立了一套比較獨特的監督機制，即在大股份有限公司中，除監事會之外，還根據《商法特例法》設立了會計監察人制度。這一獨特的制度設計，為保證公司股東、債權人和職工利益發揮了重要作用。
一、會計監察人的設立
會計監察人是大股份有限公司根據《商法特例法》的規定設立的、對董事會提交的有關會計報表進行審查的機關。根據日本《商法特例法》（全稱為《關于股份有限公司監察的商法特例法》第二條的規定，資本額在5億日圓以上或計入最后資產負債表負債部分的金額合計在200億日圓的股份有限公司，其董事于每一決算期制作的下列會計文件及其明細表：資產負債表、損益計算書、營業報告書、盈余分配及虧損處理議案，除應經監事審核外，還應接受會計監察人的審核。過去，根據證券交易法的規定，有關的公認會計師（即注冊會計師）或監察法人要對上市公司（公開公司）的有關會計報表的適法性承擔義務。因為在股東大會上，是由他們對相關會計表冊進行決算審核的。對大公司而言，其股東、公司債權人和公司職工等利害關系人人數眾多，再加上其經營管理過程復雜，為確保其會計處理的正當性和合法性，盡可能避免違法分配等不合法的會計報告等在股東大會被通過，因而除由監事會對公司進行業務監察和會計監察外，又增加了由會計監察人進行的會計審核。會計監察人所進行的審核，是屬于由公認會計師或監察法人所進行的外部監察（或稱公認會計監察）。當然，這一制度的設立，還蘊涵著人們基于會計監察人的獨立性地位、其所承擔的法律上的責任和出于對職業信用的維持，相信其能做出公正的審核的期待。
需要說明的是，對日本的股份有限公司而言，其會計審核主要有兩大類：一類是基于《商法》的規定而實施的，一類是基于《證券交易法》的規定而實施的。前者又有兩種：一種是公司的監事會基于商法或公司章程規定的職權，由自己或聘任公認會計師對公司的某項或某一時期的會計資料進行審核監督。這種審核的目的是為監事會判斷董事或經理的相關職務行為是否符合法律或章程的規定提供依據。它是一種純粹的內部審核。另一種則是本文所要介紹的會計監察人的審核活動，它的法律依據是《商法特例法》，如下文所述，它是基于法律的強制性規定而實施的一種會計監督。這種監督或審核的目的主要是要向股東會說明公司的會計活動的適法性。但它又是依照商法的規定由公司固有機關（股東會、董事會和監事會）之外的專門人員或機構（公認會計師或監察法人）作為審計官來實施的。從這個意義上說它是一種外部審核。
而基于《證券交易法》所實施的會計審核則是指股份有限公司中的上市公司基于該法第193條之2的規定，由公認會計師對經股東大會承認的公司會計報表等進行審核并向大藏省提出其適法性的證明，其目的在于為大藏省是否允許該公司股票上市交易提供判斷依據。這種審核的內容、形式均須以大藏省的有關規章為依據，只能由公認會計師實施。上述三種會計審核從形式上看都可以由公認會計師承擔，但它們的性質是截然不同的。
二、會計監察人的地位
所謂會計監察人，是以會計監察為職務的公認會計師或監察法人。會計監察人是否為公司機關，在日本法學界有兩種不同見解：一種見解認為，會計監察人是作為第三人出現的，處于不同于公司的中立立場，是具有較強獨立性的外部監察人，并不具有公司機關的屬性，這是多數人的看法（公司機關否定說）；而另一種見解則認為，會計監察人是同監事一樣，從事經常性監察業務，構成公司的組織，因而是公司機關（公司機關肯定說）。
關于會計監察人與公司間的法律上的關系，學者們普遍認為二者之間是以進行會計審核為目的的淮委任關系。公司和會計監察人之間，還要就對有關的會計報表及附屬明細表進行會計審核，并在所定期限內作成監察報告書簽定契約（監察契約）。
會計監察人是由股東大會選任的。其具體程序是：首先由董事會提出會計監察人選任方案，經監事會過半數同意，然后再由股東會選任。監事會可以作出決議，請求董事會將會計監察人的選任作為股東大會的議題。（在公司成立的情況下，會計監察人由創立大會選任；公司合并的情況下，在合并契約中應載明公司合并后的會計監察人。）
作為會計監察人，必須是公認會計師或監察法人，外國公認會計師也有出任會計監察人的資格。但有以下幾種情況者，無此資格：（1）因法律上的原因，不能對前述相關會計報告及其附屬明細表進行審核者；（2）因從事公認會計師業務或監察法人業務以外的業務而從該公司的子公司或其董事、監事持續性獲得報酬者及其配偶；（3）受停業處分且在處分期間內；（4）其成員有前項情況者或成員有半數以上有前述第2項情況的監察法人。
三、會計監察人的任期
會計監察人的任期為就任后1年內最后決算期的定期股東大會閉會時終止。但大會若無另外的決議，則視為該會計監察人連任。會計監察人由股東大會選任，因而，在任期內也可以隨時根據股東大會決議而解任。監事會也可以以自己的決議請求董事會以會計監察人之解任為股東大會之議案。會計監察人如被提前解任，可請求由此造成的損害賠償，除非公司有正當理由。這一制度有利于保證會計監察人的相對穩定性，從而也有利于其監察業務的順利實施。根據法律規定，當監察人有以下情形之一時，也可由監事會決議將其解任：違反職務上的義務或怠于履行職務；有與其身份不相稱之惡行時；因身心障礙不能履行職務。但監事會必須在解任后最初的股東大會上將該解任決議之目的及理由作出說明；而被解任之會計監察人可以出席該股東大會，并享有陳述權。
四、會計監察人的權限與責任
會計監察人的職務是對有關會計報告及其附屬明細表從會計角度進行監察，并在所定期限內向監事會提出監察報告書。作為執行會計監察的保證，法律規定了會計監察人一系列的權限。這些權利包括：會計帳簿及文件的閱覽、抄錄和報告征收權，即，會計監察人可以隨時閱覽或抄錄公司的會計帳簿及各種文件，或請求董事會、經理或其他使用人提供會計報告；財產業務調查權，即，會計監察人為執行其職務，必要時可對公司財產及業務進行調查；子公司調查權，會計監察人認為必要時，可以請求子公司提供會計報告（擔子公司認為有正當理由的，可以拒絕該調查）；出席定期股東大會并在會上陳述的權利。會計監察人除對前述關于會計監察人的選任、不再任及解任的有關事項享有陳述權外，當會計監察人與監事會就公司會計報告及其附屬明細表或公司業務中的事實有不同意見時，也可出席股東大會，就其意見進行陳述。
會計監察人也對公司負有作為善良管理者的義務，即他應當盡到作為職業專家對事務的注意程度，充分行使業務調查等權限，謹慎而又嚴密地履行會計監察義務。對會計監察人而言，對公司業務進行監察并非其本來的目的，但是，作為正當性、合法性監察的前提，必須確認董事有沒有對會計報告及其附屬明細表會產生影響的不正當經營行為。而且，會計監察人在執行職務的過程中發現董事有不當經營行為或有違反法律、章程的重大事實時，有向監事會報告的義務。
會計監察人對公司有怠于履行職務的情況時，因其與公司系準委任關系，因而要承擔契約上的債務不履行責任或基于不法行為要承擔損害賠償責任。對第三人而言，若因監察報告書中應當記載的重要事項有虛假記載而招致損害，除非會計監察人能證明其并無怠于履行職務的情況，否則要承擔連帶賠償責任。會計監察人對公司或第三人承擔損害賠償責任時，若董事、監事也應對此承擔責任，則會計監察人、董事、監事承擔連帶責任。
除民事責任外，會計監察人若有嚴重的違法行為，還要承擔刑事責任。比如，會計監察人基于其職務而接受不正當的給付、收受賄賂、或提出這種要求，約定，可處5年以下有期徒刑或500萬日圓以下罰金。當會計監察人為監察法人時，執行會計監察人職務的成員如有上述行為，亦受相同制裁。
他山之石可以攻玉，日本的這一制度設計或許對我們不無借鑒意義。
（作者單位：天津商學院法學系）
