《上市公司監管條例（征求意見稿）》（以下簡稱條例）一經公布，便引起了社會各界的廣泛關注。正如中國證監會在條例起草說明中指出的那樣，條例起草貫穿的一條主線就是提高上市公司透明度，以信息披露為核心實施對上市公司的監管。社會各界熱切期待的是，條例的制訂和施行將給投資者一個真實的上市公司。
■條例解讀
上市公司監管“基本法”
中國證監會在條例起草說明中指出，通過實施有效的市場監管，促進上市公司不斷提高質量和進一步發展壯大，提高市場的公正性、透明度和效率，降低市場系統風險，始終是上市公司監管工作的重中之重。證券監管部門一直在探索上市公司監管的有效途徑，出臺了一系列關于上市公司監管的規則和規章，如《上市公司治理準則》、《上市公司章程指引》、《上市公司股東大會規則》等等，經過十多年的探索和實踐，已逐步形成了一套行之有效的監管制度和手段。但上述監管制度和手段大多仍停留在部門規章和監管政策層面，在執行效力上與公司法、證券法等國家法律之間層級跨度過大，缺乏必要的銜接。
實際上，公司法、證券法中只有少數條款涉及上市公司監管，而條例解決了目前上市公司監管實踐中存在的難點和突出問題，完善了對上市公司的監管手段。用燕京華僑大學校長華生的話來說，條例可以稱得上是一部上市公司監管“基本法”。
建立風險處置應急機制
上市公司一旦陷入重大危機，其風險不僅僅是給市場帶來震蕩、給投資者帶來損失。為妥善處置這一風險，條例第7條規定，地方各級人民政府承擔處置本地區上市公司風險的責任，建立和健全上市公司風險處置應急機制。條例第92條又規定，上市公司陷入重大危機、股東大會和董事會不能正常履行職責、可能對社會穩定造成重大影響時，其注冊地省級人民政府可以在一定期限內對其組織實施托管。 對上市公司組織實施托管的，應當成立專門的托管組織，負責保障公司財產安全，維護公司日常經營管理正常進行，組織召開股東大會，改選公司董事會，依法進行信息披露。
地方政府必要時可托管陷入重大危機中的上市公司，此前發布的《國務院批轉證監會關于提高上市公司質量意見的通知》中已有要求，也有實際操作案例。
在澳柯瑪大股東資金鏈斷裂事件的處理上，青島市政府就啟動了風險處置應急機制，并展示了高效的辦事作風。2006年4月，在澳柯瑪集團巨額占用上市公司資金事件被披露僅僅4天后，青島市政府就解決澳柯瑪集團有關問題召開新聞發布會，宣布調整澳柯瑪集團及澳柯瑪領導班子，并公布了化解澳柯瑪集團面臨困難的六大措施，其中第一條措施就是由青島市企業發展投資有限公司立即對上市公司實施過渡性托管，第二條措施則是由托管企業先期注入上市公司3億元資金，保證上市公司的正常生產經營。
董監事實行差額選舉
新公司法規定，股東大會選舉董事、監事，可以實行累積投票制。條例對此進一步作出了強制性規定。條例第15條規定，上市公司股東大會在選舉或者更換董事或者監事時，實行累積投票制。
累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監事時，每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。這樣可以確保小股東集中選舉一人或若干人，擁有自己的代言人。而如果不實行累積投票制，只要大股東擁有超過半數的表決權，就可以完全左右董監事選舉。累積投票制的直接目的，就在于防止控股股東完全操縱選舉，矯正“一股一票”表決權制度存在的弊端，小股東的利益就能得到反映。
為配合累積投票制的推行，條例還進一步要求上市公司董監事選舉實行差額選舉。條例第15條第2款規定，按照前款規定選舉董事或者監事的，董事或者監事的候選人數應當多于應選出人數，并以所得選票代表表決權較多者當選。
但是，目前還有相當一部分上市公司在選舉董監事時仍采用等額選舉，與條例的要求存在差距。這點需要引起相關公司的高度注意，因為按照條例的規定，未按照規定實行累積投票制的，將承擔相應的法律責任。條例第96條規定，上市公司有此種情形的，由中國證監會責令改正，給予警告，單處或者并處30萬元以上60萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。
股權激勵違規 股東有權起訴
根據條例的規定，上市公司違規實行股權激勵的，上市公司的股東不管持股多少，都有權為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
條例第25條規定，上市公司具有下列情形之一的，不得實行股權激勵：最近一個會計年度財務會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告；最近12個月內因重大違法違規行為被中國證監會予以行政處罰；中國證監會認定的其他情形。
條例第26條規定，具有下列情形之一的人員，上市公司不得對其實行股權激勵：最近三年內被中國證監會或證券交易所通報批評、公開譴責、宣布為不適當人選或實施市場禁入；最近三年內因重大違法違規行為被中國證監會予以行政處罰；公司法規定的不得擔任公司董事、監事、高級管理人員情形；上市公司不得對其獨立董事實行股權激勵。
條例第26條進一步規定，上市公司違反前條和前兩款規定實行股權激勵，或者受激勵人員采用欺詐或者其他非法方式獲得股權激勵的，受激勵人員由股權激勵計劃所得全部收益歸上市公司所有，公司董事會應當及時收回其所得收益。公司董事會不按照前款規定執行的，股東有權要求董事會在30日內執行。公司董事會未在上述期限內執行的，股東有權為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
證監會手握“尚方寶劍”
新證券法賦予了中國證監會以準司法權，《中國證券監督管理委員會凍結、查封實施辦法》對準司法權的行使作出了明確的規定，條例則進一步給了證監會依法履行職責的“尚方寶劍”。
條例第86條規定，中國證監會依法履行職責，發現證券違法行為涉嫌犯罪的，應當將案件移送司法機關處理。 經中國證監會負責人批準，中國證監會必要時可以采取下列措施：通知公安機關依法對有關涉案人員采取口岸查控、報備等方式限制或者阻止其出境；申請司法機關禁止有關單位和個人轉移、轉讓財產或者對其財產設定其他權利。
如何監管好監管者自身，條例也有明確的規定。條例第95條規定，從事監督管理工作的各有關機構的工作人員有下列情形之一的，依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任：違反規定進行現場檢查、專項核查或者采取其他現場監管措施的；違反規定進行調查的；違反規定查詢賬戶、凍結或者查封的；違反規定對有關機構和人員實施行政處罰的；濫用職權、玩忽職守的其他行為。前款規定的工作人員貪污受賄、泄漏國家秘密或者所知悉的有關單位和個人的商業秘密，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，依法給予行政處分。
高管董事不得過半
條例對上市公司董事的任職資格作出了細化的規定，并第一次對兼任公司高管的董事人數提出了限制性要求。
條例第38條第2款規定，上市公司中，兼任公司高級管理人員的董事人數和由職工代表擔任的董事人數合計不得超過公司董事總數的二分之一；最近兩年內曾擔任過公司董事或者高級管理人員的監事人數不得超過公司監事總數的二分之一；公司董事、高級管理人員的配偶和直系親屬不得擔任公司監事。
由于我國上市公司誠信體系尚未建立，高管人員的激勵約束機制不健全，董事、監事、高管人員不勤勉盡責甚至弄虛作假，損害上市公司和中小投資者合法權益的現象時有發生。 為了強化對上市公司董事、監事、高管人員的監管，條例規定對上市公司董事、監事、高管人員的任職實施備案管理，并重點細化了董事、監事、高管人員勤勉義務的內容。同時，為保障董秘依法履行職責，條例本著責、權對等的原則，賦予了董秘參加公司相關會議、查閱會計資料等方面的權力。（記者 初一）
